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中外
| 解析美國經濟制裁與中國出口管制:中國企業(yè)出口合規(guī)建議當前您所在的位置:首頁 > 中外 > 美國

在全球經濟一體化的浪潮中,美國經濟制裁作為中國企業(yè)出海征途上不可忽視的重要因素,其影響日益深遠。隨著《中華人民共和國兩用物項出口管制條例》的出臺、美國共和黨總統(tǒng)候選人唐納德·特朗普獲得2024年美國總統(tǒng)大選的勝利,對于在美國經濟制裁的復雜環(huán)境下,中國企業(yè)應在保障國家安全與利益的同時,遵循國際規(guī)則,實現(xiàn)合規(guī)出海。本文將通過解析美國經濟制裁的多種類型、制裁機制及其對中國企業(yè)的具體影響,結合中國出口管制的法律體系與實踐,闡述中國企業(yè)在出海過程中面臨的合規(guī)挑戰(zhàn)與應對策略,為企業(yè)在全球經濟舞臺上穩(wěn)健前行提供有益參考。

一、美國經濟制裁

美國經濟制裁是指美國政府通過一系列經濟強制措施,其中經濟制裁是通過特定國家制裁(Country-Based Sanctions)、清單系列制裁(List-Based Sanctions)、行業(yè)性制裁(Sectoral Sanctions)等形式以“禁止貿易”(Trade Prohibition)和“凍結資產”(Assets Block),從而對被視為美國競爭對手、威脅或敵人的國家、組織及個人實施外交和經濟壓力。這些制裁措施是美國旨在報復、懲罰或遏制被制裁方的行為,迫使其改變政策、行為或立場,以符合其國家利益、價值觀或外交政策目標。因此,經濟制裁可以理解為美國所謂的“維護國家安全、促進民主人權、打擊恐怖主義、防止核擴散等戰(zhàn)略利益”重要工具。

(一)制裁的類型

美國經濟制裁的類型主要有特定國家制裁、清單系列制裁和行業(yè)性制裁。特定國家制裁聚焦于長期受美國關注的國家使其經濟、政治乃至社會格局深受影響。清單系列制裁則通過一系列精心設計的清單,實現(xiàn)對潛在威脅的廣泛覆蓋與精準打擊,維護美國國家安全與外交利益。行業(yè)性制裁是美國如何通過針對性措施影響特定行業(yè),實現(xiàn)其外交與經濟目標。

1. 特定國家制裁

當前,美國制裁清單上的國家或地區(qū)涉及多個地區(qū),包括阿富汗、巴爾干地區(qū)、白俄羅斯、緬甸、中非共和國、古巴、剛果民主共和國、埃塞俄比亞、中國香港地區(qū)、伊朗、伊拉克、黎巴嫩、利比亞、馬里、尼加拉瓜、朝鮮、索馬里、南蘇丹、蘇丹和達爾富爾地區(qū)、敘利亞、烏克蘭、委內瑞拉、也門等。

在美國對特定國家的制裁史上,俄羅斯、古巴、伊朗、朝鮮、敘利亞等國長期備受關注。美國對俄羅斯實施嚴厲制裁,初期針對俄羅斯金融機構,后擴大至最大銀行,阻斷其進入美國金融體系,并禁止美企購買俄主權債務。此外,出口管制限制俄進口科技產品,精英階層亦受波及。對于古巴,自1959年卡斯特羅上臺后,因政治分歧遭美貿易禁運,盡管存在旅行豁免,但私營商業(yè)活動被禁。伊朗因1979年革命后政局變更及恐怖主義指控,持續(xù)受美制裁。朝鮮則是受美經濟制裁影響最重的國家之一,自朝鮮戰(zhàn)爭以來,美持續(xù)實施貿易和金融限制。敘利亞因支持恐怖主義被美列為制裁對象,貿易與金融服務受嚴控。這些制裁不僅影響國家經濟,也深刻改變了和影響了相關國家和當今世界的社會政治格局。

2. 清單系列制裁

為了維護美國國家安全和促進外交政策目標的實現(xiàn),美國政府多個部門協(xié)同工作,制定并實施了一系列制裁與貿易限制清單,旨在阻止或限制那些被認為不利于此類目標的經濟貿易活動。這些清單由專門的政府機構負責編制、執(zhí)行及監(jiān)督,對清單上所列主體施加了一系列嚴格的條件與要求。這些清單不僅涵蓋了全面性的禁止措施,即完全禁止美國公民、永久居民或企業(yè)與清單上指定的個人、實體進行任何形式的交易,也包含了選擇性的限制條款,即針對特定類型的交易進行限制。這種靈活性的設計確保了制裁措施既能廣泛覆蓋潛在威脅,又能精準打擊特定行為。

一旦個人或實體被納入這些清單,其在美國境內的資產可能面臨凍結,同時將被禁止參與涉及美國商品、技術及相關服務的交易。作為例證,特別指定國民清單(Specially Designated Nationals and Blocked Persons List,即特別指定國民和禁止人員清單,下稱“SDN清單”)及往來賬戶或通匯賬戶制裁清單(List of Foreign Financial Institutions Subject to Correspondent Account or Payable-Through Account Sanctions,下稱“CAPTA清單”)特別針對與美國進行交易的特定國家、政權、組織、個人及實體,旨在有效抵御恐怖美國所謂的主義融資、毒品貿易、大規(guī)模殺傷性武器擴散等嚴重威脅,以及任何對美國國家安全、外交利益或經濟穩(wěn)定構成挑戰(zhàn)的行為。此外,清單制度還配套了不同層級的強制執(zhí)行措施,對于違反規(guī)定者,將依據(jù)相關法律法規(guī)追究其刑事及民事責任,確保制裁措施的有效執(zhí)行與威懾力。

3. 行業(yè)性制裁

此類型制裁通過創(chuàng)建特定行業(yè)或部門的制裁識別清單(如Sectoral Sanctions Identifications List,即行業(yè)制裁識別清單,下稱“SSI清單”),對清單內企業(yè)的投資活動及某些業(yè)務實施限制或全面禁止。此類制裁旨在影響整個行業(yè)或部門的運作,以達到特定的外交或經濟目標。SSI清單詳細列出了在制裁國家經濟特定行業(yè)內運營的實體。與SDN清單上列出的個人及實體相比,SSI清單上的對象不會直接面臨資產被凍結的嚴厲措施,同時,美國公民及實體也并未被絕對禁止與這些個人和實體進行交易。不過,SSI清單所施加的制裁措施更具針對性與精準度,其核心目標在于阻斷這些實體獲取特定種類融資的途徑,從而削弱其運營能力和市場影響力。特別是對于那些被歸入能源行業(yè)的實體,除了融資限制外,還會額外面臨美國出口產品獲取的嚴格限制,旨在進一步削弱其生產能力和市場競爭力。這些措施體現(xiàn)了美國對俄羅斯經濟特定領域實施的精準打擊策略。

(二)一級制裁與二級制裁

針對連接點的不同,美國的經濟制裁分為一級制裁和二級制裁。一級制裁針對涉及美國連接點(如美元交易、美國個人/實體參與等)的交易,違規(guī)者將面臨刑事和行政處罰。而二級制裁則具有域外管轄效力,要求非美國人在無美國直接關聯(lián)的情況下也需遵守特定制裁法規(guī),如禁止與特定行業(yè)交易。

1. 一級制裁

一級制裁是指美國政府對特定國家、實體或個人實施的嚴厲經濟制裁措施,其范圍廣泛且嚴格。根據(jù)這些制裁規(guī)定,任何美國人(包括美國公民、永久居民及在美國境內的企業(yè)或個人)以及那些存在“美國連接點”的非美國人(即與美國有實質性經濟聯(lián)系的個人或實體),均被禁止與被實施一級制裁的對象進行任何形式的交易或金融活動。若違反這一禁令,相關方可能面臨嚴重的法律后果,包括但不限于承擔民事責任、刑事責任以及行政處罰。民事責任可能涉及賠償因違規(guī)行為而遭受損失的一方;刑事責任則可能導致罰款、監(jiān)禁等嚴厲懲罰;而行政處罰則可能包括剝奪出口特權、禁止未來交易、撤銷在美國的執(zhí)照或許可證等,這些都將對違規(guī)者的業(yè)務運營和聲譽造成重大打擊。因此,遵守一級制裁規(guī)定對于所有涉及國際交易的個人和企業(yè)來說至關重要。

根據(jù)《國際緊急狀態(tài)經濟權力法》(The International Emergency Economic Powers Act)及OFAC發(fā)布的《報告、程序和處罰條例》(Reporting, Procedures and Penalties Regulations),并結合相關總統(tǒng)行政令的規(guī)定,對于涉及美國連接點(例如,交易中包含美國物項、與美國實體有業(yè)務往來,或協(xié)助美國實體進行違規(guī)活動)并違反美國貿易制裁規(guī)則的行為,OFAC有權直接對非美國實體實施行政處罰,或將案件移交給司法部以追究其刑事責任,這類制裁被統(tǒng)稱為一級制裁。具體的處罰措施包括但不限于:

(1)民事罰款。對于每一項違規(guī)行為,OFAC可依據(jù)兩種情況中的較高者進行罰款——單次違規(guī)行為最高可達295,141美元,或基于違法行為所涉及交易金額的兩倍罰款。

(2)貨物扣押。作為行政處罰的一部分,OFAC有權扣押違規(guī)交易中的貨物或相關資產。

(3)交易限制與入境禁令。對違規(guī)實體實施與美國所有實體交易的全面禁止,并可能限制相關個人或負責人的入境美國。若涉及刑事責任,則可能面臨更為嚴厲的處罰:

(4)刑事罰款。單個違規(guī)案件最高可處1,000,000美元的罰款,或基于犯罪行為所得金額的兩倍進行罰款,以兩者中金額較高者為準。

(5)監(jiān)禁。對于單位犯罪的主要負責人以及直接涉及的自然人犯罪者,可判處最高20年的有期徒刑。

這些制裁措施體現(xiàn)了美國政府在維護國家安全和執(zhí)行其外交政策方面的堅定立場,以及對違反貿易制裁規(guī)則的嚴厲打擊態(tài)度。

2. 二級制裁

經濟制裁除了作用于與美國有連接點的主體,對于非美國人在涉及美國制裁的特定行業(yè)領域內,或與受制裁的個人、實體進行交易的行為,美國政府保留采取一系列嚴厲處罰措施的權利。這些措施依據(jù)違規(guī)活動的性質而異,包括但不限于將違規(guī)者指定為SDN清單成員、認定為“外國制裁規(guī)避者”、限制其使用美國銀行系統(tǒng)進行交易、禁止其參與美國政府合同競標、拒絕頒發(fā)美國出口許可證、取消進出口銀行提供的融資支持、以及禁止公司關鍵管理人員入境美國。其中伊朗、朝鮮、敘利亞、俄羅斯、委內瑞拉及中國香港等國家和地區(qū),因其特殊政治經濟狀況,常成為美國制裁政策的重點關注對象。

二級制裁手段包括:

(1)凍結制裁。美國將針對受制裁主體位于美國境內的財產、從美國獲得的財產,以及由美國個人及實體持有或控制的財產,實施全面凍結,禁止任何形式的轉讓、支付、出口、提取或其他處置行為;

(2)美元賬戶制裁。美國禁止受制裁主體在美國開設或維持代理賬戶與過款賬戶,嚴格限制與制裁對象相關的美元交易渠道,以確保美國金融體系不被用于規(guī)避制裁;

(3)菜單式制裁(選擇性制裁)。通過實施金融限制(如貸款上限、匯款禁令)、外匯交易禁令、財產凍結與處置限制、投資與交易禁令(包括禁止進口、出口金融支持及特殊出口許可限制)、金融市場準入限制(針對金融機構)、政府采購排除、人員入境禁令,并對制裁對象的負責人及關鍵職員實施擴大制裁,以全面且針對性地削弱其經濟實力和市場活動能力。

3. 違反制裁的后果

根據(jù)OFAC《經濟制裁執(zhí)法指南》(Economic Sanctions Enforcement Guidelines),在執(zhí)行經濟制裁時OFAC會采取多種處罰措施,包括無行動、請求額外信息、警示信、民事罰款、刑事移送、其他行政行為、未能遵守提供信息或保持記錄的民事處罰以及和解等。OFAC 決定處罰時會考慮違規(guī)行為的嚴重程度、違規(guī)主體的合作程度等多種因素,處罰標準包括初次違規(guī)可能減輕處罰、重復違規(guī)會加重處罰、合規(guī)計劃和歷史違規(guī)記錄會影響處罰決定、自愿披露和合作可能減少罰款金額等。罰款金額根據(jù)違規(guī)行為性質和嚴重程度不同而有所區(qū)別,例如自愿違規(guī)行為罰款為交易價值的一半,非自愿違規(guī)行為罰款為適用時間表全額等,同時對于非惡劣案件,基礎罰款金額根據(jù)交易價值所在區(qū)間確定。此外,過去五年內未受罰的主體首次違規(guī)罰款可減少高達25%,與OFAC合作程度也可能影響罰款金額的減少,未遵守記錄保持要求的行為最高罰款50,000美元。

除了規(guī)則上的處罰,中國企業(yè)在出海過程中,如果與受制裁的主體發(fā)生了鏈接,可能自身會觸發(fā)二級制裁。當集團內部的一個實體觸犯了美國二級制裁限制的交易時,其制裁影響不僅局限于該實體本身,還可能波及至一系列相關聯(lián)的實體,具體包括:

(1)該實體的任何繼承者或承繼其業(yè)務與資產的實體,都可能因該實體的違規(guī)行為而遭受制裁;

(2)那些擁有或實際控制該實體,且在交易發(fā)生時知曉或根據(jù)合理推斷應當知曉此類違規(guī)行為的企業(yè)(如母公司),亦可能面臨制裁風險;

(3)由該實體擁有或控制的任何企業(yè)(如子公司),如果它們故意參與了該實體的違規(guī)交易,則同樣會受到制裁的波及;


(4)與該實體共享同一控制人(如第三方投資者或母公司)的其他企業(yè)(如兄弟公司),若它們也故意參與了該實體的違規(guī)交易,則同樣可能面臨制裁的嚴重后果。


二、中國出口管制

為了順利出口產品至美國,企業(yè)不僅需規(guī)避來自美國的經濟制裁風險,同時也必須嚴格遵守中國設立的出口管制規(guī)定,這是確保出口活動合法且順暢通往國際市場的重要前提。中國出口管制法律體系的核心在于《中華人民共和國出口管制法》(下稱“《出口管制法》”),該法為規(guī)范出口管制活動、維護國家安全和利益提供了堅實的法律基礎。《中華人民共和國兩用物項出口管制條例》已在2024年9月18日國務院第41次常務會議通過,將在2024年12月1日起施行,進一步細化了兩用物項出口的具體管制措施,為中國企業(yè)的出口合規(guī)提供了更加明確的指引。中國出口管制的主管部門包括國務院、中央軍事委員會以及海關總署。這些部門各司其職,共同負責出口管制政策的制定、執(zhí)行和監(jiān)督。國務院作為最高行政機關,負責總體協(xié)調和決策;中央軍事委員會則關注涉及軍事技術和裝備的出口管制;海關總署則負責在進出口環(huán)節(jié)實施嚴格的監(jiān)管,確保管制物項不被非法轉移。

根據(jù)《出口管制法》第二條第三款的規(guī)定,出口管制涵蓋了從中國境內向境外轉移管制物項的所有活動,以及中國公民、法人和非法人組織向外國組織和個人提供管制物項的行為。這些活動均受到國家的禁止或限制性措施的管理。此外,《出口管制法》第四十五條明確了管制物項在過境、轉運、通運、再出口或從保稅區(qū)、出口加工區(qū)等海關特殊監(jiān)管區(qū)域和保稅監(jiān)管場所向境外出口時的執(zhí)行規(guī)定,確保整個流轉鏈條上的管制物項均處于有效監(jiān)管之下。為了切斷出口管制違法行為的支持鏈條,《出口管制法》第二十條明確規(guī)定,任何組織和個人都不得為出口經營者從事出口管制違法行為提供代理、貨運、寄遞、報關、第三方電子商務交易平臺和金融等服務。因此,中國企業(yè)出海需要遵守中國出口管制合規(guī)。

(一)識別兩用物項與出口許可證申請

中國出口管制體系對具有雙重用途的物項,即那些既有民事用途又可能具備軍事用途或增強軍事潛力的貨物、技術和服務,進行了嚴格的管控。根據(jù)《出口管制法》的相關規(guī)定,出口經營者在進行管制物項的出口活動時,必須嚴格遵守法律及行政法規(guī)的條款。對于依法需要獲得特定出口經營資格的管制物項,出口經營者必須先行取得相應的資格認證。具體而言,《出口管制法》第十一條明確指出了出口經營者的法律義務,強調了在從事管制物項出口時的合規(guī)性要求。同時,第二十三條進一步明確了軍品出口的專營制度,要求所有從事軍品出口的經營者都必須具備由國家軍品出口管制管理部門審核批準的專營資格,并在限定的經營范圍內開展業(yè)務。此外,關于出口許可的范圍和條件,《出口管制法》第十二條進行了詳細規(guī)定,包括除禁止出口物項外的所有受管制物項均需事先獲得許可,以及對跨境轉移、視同出口、再出口及過轉通等情形的明確處理。第十條則賦予了國家出口管制管理部門在特定情況下禁止出口相關管制物項或限制出口對象的權力,以確保國家安全和履行國際義務。

在決定是否授予出口許可時,《出口管制法》第十三條列出了多項考慮因素,如國家安全和利益、國際義務和承諾、出口類型、管制物項的敏感程度、出口目的國或地區(qū)的性質、最終用途及出口經營者的信用記錄等。例如,針對近年來備受關注的芯片出口問題,商務部和海關總署在2023年發(fā)布的《關于對鎵、鍺相關物項實施出口管制的公告》,將鎵、鍺等相關物項納入出口管制范圍,并要求在出口前進行嚴格的審查和許可。對于違反出口管制規(guī)定的出口經營者,《出口管制法》第三十三條和第三十四條設定了相應的行政處罰措施,包括警告、責令停止違法行為、沒收違法所得以及高額罰款等,以嚴懲違法行為并維護出口管制制度的嚴肅性。因此,中國企業(yè)在產品出海時,應先就出口產品進行兩用物項識別,判斷是否需要申請許可證。

(二)高敏感技術或高性能參數(shù)

企業(yè)在拓展海外市場時,務必謹慎評估其產品是否涉及高敏感技術與高性能參數(shù),以避免潛在的法律風險。在2023年商務部和科技部聯(lián)合發(fā)布的《中國禁止出口限制出口技術目錄》中,明確列出了技術出口的限制與禁止原則,涉及農業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、醫(yī)藥制造業(yè)、金屬制品業(yè)、通用設備制造業(yè)、專用設備制造業(yè)等多個領域。根據(jù)《技術進出口管理條例》第四十三條,若企業(yè)進口或出口了被明確禁止的技術,或未經許可擅自進出口限制類技術,將可能觸犯刑法中關于走私罪、非法經營罪、泄露國家秘密罪等條款,面臨嚴重的刑事責任追究。若違法行為情節(jié)較輕,未達到刑事處罰標準,相關部門將根據(jù)海關法的具體規(guī)定進行處罰,或由國務院對外貿易經濟合作主管部門(或其現(xiàn)行對應機構)給予警告,并沒收違法所得,同時處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款。

主管部門還有權撤銷違規(guī)企業(yè)的對外貿易經營許可,對其經營資質造成嚴重影響。根據(jù)該條例第四十四條可知,若企業(yè)在已獲得的許可范圍之外擅自進出口限制類技術,同樣可能觸犯刑法中關于非法經營罪等罪名,受到刑事追究。對于未達到刑事處罰標準的違規(guī)行為,也將依據(jù)海關法或相關法規(guī)進行處罰,或由國務院對外貿易經濟合作主管部門(或其現(xiàn)行對應機構)給予警告,沒收違法所得,并視情節(jié)輕重處以違法所得1倍以上3倍以下的罰款。此外,該主管部門還保留暫?;虺蜂N其對外貿易經營許可的權力,以進一步規(guī)范市場秩序,保障技術進出口的合法性與安全性。

對于限制出口技術,根據(jù)商務部發(fā)布的《限制進出口技術許可事項辦事指南》可知,限制類技術出口許可由省級商務主管部門負責,商務主管部門在收到申請后,會分別會同有關部門對技術進口申請進行審查,會同科技主管部門對技術出口申請進行審查。

對限制進口技術的審查主要判斷:一是是否危及國家安全、社會公共利益或者公共道德;二是是否危害人的健康或安全以及動物、植物的生命或健康;三是是否破壞環(huán)境;四是是否符合我國對外承諾的義務。

對限制出口技術的貿易審查包括:是否符合我國對外貿易政策,且有利于促進外貿出口;是否符合我國的產業(yè)出口政策,且有利于促進國民經濟發(fā)展;是否符合我國對外承諾的義務;

限制出口技術的技術審查應包括:是否危及國家安全;是否符合我國科技發(fā)展政策,并有利于科技進步;是否符合我國的產業(yè)技術政策,且能帶動大型和成套設備、高新技術產品的生產和經濟技術合作。

商務主管部門要作出批準或不批準的決定,并發(fā)放有效期為 3 年的技術進出口許可意向書。


申請人取得技術進口許可意向書后,能夠對外簽訂技術進口合同;取得技術出口許可意向書后,才可以對外進行實質性談判并簽訂技術出口合同。申請人簽訂技術進出口合同后,需向商務主管部門提交技術進出口合同副本、簽約雙方法律地位的證明文件等,商務主管部門會對合同真實性進行審查,作出許可或者不許可的決定,進而頒發(fā)技術進出口許可證。因此,企業(yè)在出海過程中,應嚴格遵守《中國禁止出口限制出口技術目錄》、《技術進出口管理條例》及相關法律法規(guī),加強內部管理,確保產品技術合規(guī)性,避免因技術進出口問題引發(fā)不必要的法律糾紛和經營風險。

三、關于中國企業(yè)出口合規(guī)的建議

隨著《中華人民共和國兩用物項出口管制條例》的出臺、美國共和黨總統(tǒng)候選人唐納德·特朗普獲得2024年美國總統(tǒng)大選的勝利,在面對美國經濟制裁的挑戰(zhàn)下,中國企業(yè)在國際化進程中,合規(guī)是企業(yè)成功出海、贏得國際市場信任與尊重的基石,它不僅關乎企業(yè)的法律風險防控,更是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的重要保障。企業(yè)出海不僅要嚴格遵循中國出口的相關合規(guī)政策,對于那些深度融入美國市場、高度依賴其業(yè)務發(fā)展或者其合作對象深度依賴美國市場的中國企業(yè)而言,更需細致入微地審查產品中的任何可能受美國出口管制影響的成分,確保全面符合美國以及所有相關國際市場的出口管制規(guī)定。同時,這些企業(yè)應積極提升在國際貿易中的合規(guī)意識,構建健全的合規(guī)管理體系,以有效規(guī)避潛在的法律風險,保障商業(yè)利益不受無謂損害。

(一)中國出口合規(guī)

中國出口合規(guī)首先需要識別擬出口產品是否涉及兩用物項,在開展管制物項出口活動時,必須嚴格遵守法律及行政法規(guī)。對于依法需取得特定出口經營資格的管制物項,出口經營者務必先獲得相應資格認證。其次需要判斷擬出口產品是否涉及高敏感技術或高性能參數(shù),并需對其進行技術評估;收集相關技術參數(shù),對比管制標準,開展用途評估,同時咨詢技術專家,撰寫評估報告,以此作為申請許可證出口的依據(jù)。

在中國企業(yè)出海過程中,企業(yè)內部應建立合規(guī)機制并對供應鏈進行風險評估。在經營管理上,應建立本單位管制物項數(shù)據(jù)庫,并及時更新和定期對產品進行篩查。對供應鏈的上下游,需要注意可能存在未知最終用戶和最終用途的風險,并要求合同相對方聲明最終用途。在技術研發(fā)上,受管制技術較多可能存在 “視同出口” 風險,應召集技術專業(yè)人士建立技術管理制度,對于不明風險需及時向國家出口管制管理部門咨詢。

(二)涉美國供應鏈合規(guī)

中國企業(yè)在向美國出口商品時,務必高度重視供應鏈中的合規(guī)性問題。鑒于美國已加大對俄羅斯的二級制裁力度,涉及半導體芯片及其他商品的出口限制,且制裁范圍擴展至包括中國在內的第三方交易者,中國企業(yè)需在原材料采購、生產制造至銷售(包括在付款)的全鏈條中,謹慎規(guī)避與受美國制裁實體的任何關聯(lián)(但需注意在實操中不要觸犯《中華人民共和國反外國制裁法》)。尤其對于那些高度依賴美國市場的中國企業(yè)而言,在將產品銷往其他國家時,亦需細心審視產品中是否含有受美國出口管制的成分。在美國的法律框架下,若外國制造的產品(即非美國本土生產)包含一定比例的美國管制元素(如特定產品、軟件或技術),且這些元素的價值達到一定比例,則該產品將受到美國出口管制規(guī)定的約束。企業(yè)需依據(jù)產品的出口管制分類編碼(ECCN)來確定是否需要申請相應的出口許可證。

對美國而言,外國制造產品中美國管制成分的“最小比例”=美國管制成分的價值/外國制造產品的總價值*100%。其中

(1)美國管制成分指的是源自美國,且其出口或再出口至特定國家或地區(qū)需獲得美國官方許可的物項,包括但不限于產品、軟件和技術;判斷其是否需要許可,可參考該成分的ECCN碼;

(2)對價值評估,在通常情況下,美國管制成分的價值以采購價格為準,且應反映公平市場價值;若存在低價交易(如關聯(lián)交易),則可能需以市場價格為依據(jù)進行調整;在市場價格不易獲取或被認為不公正時,可借鑒相似市場的價格數(shù)據(jù)進行評估;

(3)對于外國制造產品的總價值,通常等同于該產品的市場銷售價格,但若因特殊原因(如關聯(lián)交易)導致售價異常,則需采用市場價格作為評估基準;在市場價格難以確定或被認為不公平時,企業(yè)應參考類似市場的價格信息來確定產品總價值。

(三)OFAC合規(guī)承諾框架

OFAC頒布的《OFAC合規(guī)承諾框架》(A Framework for OFAC Compliance Commitments,下稱“《OFAC框架》”),為各企業(yè)構建高效的制裁合規(guī)體系樹立了明確的方向標。對于中國境內的國有企業(yè)及民營企業(yè)而言,若其業(yè)務涉及與美國政府或私人實體合作、使用源自美國的商品與服務,或依賴美國金融體系進行運營,從而受到美國法律管轄的,這份框架顯得尤為關鍵和重要。《OFAC框架》明確指出了構建一個有效合規(guī)體系包括管理層承諾、風險評估、內部控制、測試與審計和培訓五大核心要素。

“管理層承諾”是指企業(yè)高級管理層需采取措施確保企業(yè)合規(guī)部門獲得包括人力資本、專業(yè)知識和信息技術等足夠資源,確保合規(guī)工作得到自上而下的全力支持?!帮L險評估”包括企業(yè)應定期進行風險評估,識別可能涉及的制裁風險點,包括但不限于客戶、產品、服務、供應鏈、中間商、交易相對人、交易內容以及地理位置等,以便采取針對性的預防措施?!皟炔靠刂啤卑ń⒉?zhí)行一系列內部控制措施,包括但不限于制定合規(guī)政策、設立合規(guī)崗位、監(jiān)控交易活動等,確保企業(yè)運營符合制裁法規(guī)要求?!皽y試與審計”是指審計部門需由高層領導、審計程序需符合企業(yè)復雜程度及全面評估OFAC風險,以及發(fā)現(xiàn)負面審計結果需及時報告并補救?!芭嘤枴笔侵钙髽I(yè)對OFAC合規(guī)工作重視,承諾為員工提供充足培訓,并確保內容與業(yè)務相適應,定期評估風險并調整培訓,發(fā)現(xiàn)問題及時補救,資源易獲取。

因此,中國企業(yè)在建立出口合規(guī)時,需識別兩用物項、嚴守法規(guī),建立合規(guī)機制與風險評估,管控供應鏈風險,明確產品用途,對高敏感技術進行評估并咨詢管理部門,確保出口合法性與安全性。在進行涉美國產品貿易時,應構建一套完善的制裁清單審查機制,該機制需涵蓋對擬出口產品最終用戶及相關方的詳盡背景調查,旨在排除任何與美國制裁清單上的實體或個人產生關聯(lián)的風險。此外,企業(yè)還應設立合規(guī)審查流程,建立《OFAC框架》,確保該流程能夠定期更新并嚴格審查最新的制裁清單,以保障所有出口產品及交易活動均符合美國現(xiàn)行的制裁法規(guī)要求。


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