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2020 年巴西破產(chǎn)法改革

巴西破產(chǎn)法（第 11,101/2005 號法律，或 BBL）盡管于 2005 年頒布，但仍然是一項相對年輕的立法，特別是考慮到它引入的新功能的重要性（主要是通過創(chuàng)建一個迄今為止前所未有的公司重組系統(tǒng)）和處理破產(chǎn)的法律通常的壽命。盡管如此，在其相對較短的使用壽命中，BBL 已經(jīng)發(fā)生了一些變化。

其中最新和相關(guān)的是由第 14,112/2020 號法律（“2020 年改革”）提出的，在 COVID-19 大流行的破壞性影響下，該法案改變了 BBL 的許多關(guān)鍵條款，以消除解釋的不確定性，其中一些已經(jīng)明顯存在了一段時間，并試圖使整個破產(chǎn)系統(tǒng)更加高效和可及——考慮到大流行造成的經(jīng)濟(jì)形勢，這一點(diǎn)尤為重要。

2020 年改革生效三年多后，其結(jié)果仍不確定。市場繼續(xù)經(jīng)歷進(jìn)一步的變化，最近破產(chǎn)申請的數(shù)量有所增加（與最初的預(yù)期相反，在大流行期間有所下降），目前尚不清楚 2020 年改革所做的所有變化從概念上看是正確的還是達(dá)到了預(yù)期的結(jié)果。特別是在新的大規(guī)模破產(chǎn)案件（例如 Oi Group 的新司法恢復(fù)以及巨大的 Americanas 案）之后，目前尚不清楚巴西公司是否更愿意使用司法機(jī)制來處理其破產(chǎn)，或者這樣做的公司的成功率是否受到了任何積極影響。

目前，正在進(jìn)行的關(guān)于 BBL 的主要討論已從重組轉(zhuǎn)向?qū)Ｗ⒂谄飘a(chǎn)清算。關(guān)于清算程序的持續(xù)時間、資產(chǎn)保值規(guī)則的有效性、訴訟期間賦予債權(quán)人的決策權(quán)，甚至債務(wù)人的恢復(fù)機(jī)制的討論比以往任何時候都更加頻繁。以至于目前正在討論一項有爭議的進(jìn)一步修訂 BBL 的法案——盡管該法案在立法部門內(nèi)的吸引力越來越大，但該法案的內(nèi)容并未被該主題的大多數(shù)從業(yè)者和學(xué)者所接受。

然而，盡管其結(jié)果的質(zhì)量仍不確定，但 2020 年改革無疑對業(yè)務(wù)重組的實(shí)踐產(chǎn)生了有意義的影響。法外重組和沖突解決機(jī)制得到了更廣泛的應(yīng)用。如今，破產(chǎn)公司的融資業(yè)務(wù)和資產(chǎn)收購更加安全，陷入困境的投資市場對該法中包含的新激勵措施做出了積極反應(yīng)。最后，市場越來越關(guān)注破產(chǎn)公司的清算工具，將其視為良好的投資機(jī)會，以及在債權(quán)人之間保值和分配價值的可行機(jī)制。

減少訴訟 

巴西法院以世界上最繁忙的法院之一而聞名，反映了訴訟文化。為了協(xié)調(diào)破產(chǎn)程序中的利益，使公司能夠更快、更有組織地進(jìn)行重組，2020 年改革引入了在破產(chǎn)程序之前或期間進(jìn)行調(diào)解程序的可能性。此類調(diào)解可能包括債權(quán)人、合伙人、股東和國家實(shí)體，并將由專門的調(diào)解員進(jìn)行，該調(diào)解員將確保各方真誠地進(jìn)行談判，并在適用的情況下向法院報告調(diào)解的進(jìn)展。

BBL 中規(guī)定的調(diào)解程序最具創(chuàng)新性的特點(diǎn)是，它可以在提交任何破產(chǎn)程序之前由公司啟動，并給予公司 60 天的初始中止期，以防止異議債權(quán)人在談判期間扣押或限制公司的資產(chǎn)。一些公司已經(jīng)從這種保護(hù)中受益，在申請司法重整程序之前或代替申請司法重整程序之前，獲得了與債權(quán)人談判的時間。

2020 年改革實(shí)施的另一項重要措施是降低了確認(rèn)預(yù)先打包的重組計劃所需的法定人數(shù)，從所有類別的減值索賠的 3/5 下降到 1/2。2020 年改革還允許公司在僅 1/3 的減值債權(quán)類別的支持下申請破產(chǎn)保護(hù)，并承諾在 90 天內(nèi)獲得剩余債權(quán)人的支持。

投資者和債權(quán)人的保護(hù) 

在 2020 年改革之前，BBL 沒有任何關(guān)于債務(wù)人持有 （DIP） 融資的具體規(guī)定，并且缺乏規(guī)則導(dǎo)致一定程度的法律不確定性。2020 年改革引入了一些條款，確定在重組期間按照 BBL 提供的條款提供的金額將優(yōu)先于各方商定的減值債權(quán)和抵押品（盡管巴西仍然不允許啟動），并保護(hù) DIP 貸款人的權(quán)利，即使破產(chǎn)法院授權(quán)該交易的命令隨后由上訴法院改革。這些新規(guī)定已經(jīng)影響了 DIP 融資市場，因?yàn)橐呀?jīng)為重組公司提供了大量資金。

2020 年改革還在更大程度上認(rèn)識到自由和明確出售不良資產(chǎn)的重要性，甚至出售整個破產(chǎn)公司并重組債務(wù)的重要性。這些特點(diǎn)一直激勵著不良資產(chǎn)基金的活動以及戰(zhàn)略買家的投資。

2020 年改革還解決了債權(quán)人在重組程序中的權(quán)利，如果債務(wù)人提交的計劃在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)未獲得批準(zhǔn)，債權(quán)人現(xiàn)在有權(quán)提出自己的重組計劃，優(yōu)先權(quán)不得超過一年。

對破產(chǎn)清算程序的關(guān)注

2020 年改革還對破產(chǎn)清算程序進(jìn)行了一些重要更改，使其更快、更高效。這些變化中最相關(guān)的是破產(chǎn)受托人出售所有被扣押資產(chǎn)的 180 天期限，正如預(yù)期的那樣，這將為債權(quán)人提供具體的追償基準(zhǔn)替代方案，并對法院重組的總體條款產(chǎn)生積極影響。然而，這一變化似乎并沒有對清算程序產(chǎn)生如此積極的影響，因?yàn)楸M管 2020 年改革給破產(chǎn)受托人帶來了很大壓力，要求他們快速出售資產(chǎn)（而且不一定是在最佳市場條件下），但 2020 年改革并沒有解決程序其他部分的延遲問題，這些延遲阻止了債權(quán)人比以前更快地獲得資金。

目前，關(guān)于清算程序長期效率低下的原因，以及破產(chǎn)受托人在其中的作用，正在進(jìn)行一些討論。立法部門目前正在討論一項有爭議的法案 （PL 3/2024），該法案修訂了 BBL 以引入對清算程序的更改，這深刻影響了破產(chǎn)受托人的任務(wù)和工作流程，以至于允許債權(quán)人指定“受托人”來取代他們，無論破產(chǎn)法院的意愿如何。由于其變化的性質(zhì)，尤其是圍繞破產(chǎn)受托人角色限制的細(xì)節(jié)，該法案并未受到破產(chǎn)從業(yè)人員和學(xué)者的歡迎——盡管負(fù)責(zé)該法案的立法者對他們的批評持一定程度的輕蔑。接下來會發(fā)生什么，包括該法案（如果獲得批準(zhǔn)）對破產(chǎn)法院和從業(yè)者的具體影響，還有待觀察。

展望未來 

盡管上一次 BBL 改革解決的問題很重要，但這些變化的具體影響仍然不確定。盡管 2020 年改革帶來的某些改進(jìn)是積極的，但似乎并沒有實(shí)現(xiàn)其目標(biāo)，尤其是在清算程序的變化方面（就其本質(zhì)而言，清算程序?qū)⑹冀K與法院重組中規(guī)定的條件相抗衡）。盡管最近進(jìn)行了一些重要且必要的討論，但由于沒有時間對所面臨的問題進(jìn)行深入討論和分析，這應(yīng)該鼓勵立法者謹(jǐn)慎批準(zhǔn)任何進(jìn)一步的改革。

盡管如此，目前的討論狀態(tài)表明巴西整個破產(chǎn)制度急需的發(fā)展和成熟。隨著 2020 年改革的影響和缺點(diǎn)越來越明顯，人們提出了一些重要的問題。不良貸款市場的成熟和大型不良資產(chǎn)基金的出現(xiàn)比以往任何時候都更能證明巴西破產(chǎn)制度的日益成熟及其對更廣泛的巴西經(jīng)濟(jì)的重要性。