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合規(guī)
| 企業(yè)廉潔合規(guī)治理的基本問題和解決途徑當前您所在的位置:首頁 > 合規(guī) > 企業(yè)合規(guī)中心 > 企業(yè)廉潔合規(guī)

要 點

1、經(jīng)合組織(OECD)官網(wǎng)的“反腐敗與廉潔”專欄基本將廉潔等同于不腐敗,并進一步將廉潔分為政府等公共部門的公共廉潔和企業(yè)等私營部門的商業(yè)廉潔。

2、對企業(yè)等組織而言,開展廉潔合規(guī)治理,能夠防范廉潔合規(guī)風險,構(gòu)建強有力的治理體系尤其是廉潔合規(guī)體系,獲得成功、可持續(xù)發(fā)展和良好聲譽。

3、企業(yè)等組織可以優(yōu)先開展反賄賂合規(guī)治理,因為賄賂是目前已知最為普遍、對社會危害最大、最重要的腐敗形式。當然,也可以直接開展反腐敗合規(guī)和(或)反舞弊合規(guī)治理,并將反賄賂合規(guī)作為重中之重。

正 文

“廉潔創(chuàng)造價值、合規(guī)守護發(fā)展?!绷疂嵑弦?guī)是企業(yè)等組織生存發(fā)展的基礎(chǔ)、健康發(fā)展的基石、高質(zhì)量發(fā)展的有效途徑、可持續(xù)發(fā)展的長久之道,體現(xiàn)的是一個組織的擔當和對社會責任的切實履行。作為現(xiàn)代意義上合規(guī)最早起源和最重要的專項合規(guī)領(lǐng)域,廉潔合規(guī)意義重大、影響深遠。

目前,深圳市紀委監(jiān)委、深圳市司法局等單位正在制定深圳地方標準《企業(yè)廉潔合規(guī)治理指南》和《企業(yè)合規(guī)管理體系》,前者將是國內(nèi)外第一個關(guān)于廉潔合規(guī)治理的標準,后者將廉潔合規(guī)作為首要的合規(guī)管理重點領(lǐng)域。本文旨在剖析廉潔合規(guī)的內(nèi)涵、外延和特征,并為企業(yè)等組織開展廉潔合規(guī)治理提出具體建議。

一、廉潔合規(guī)的內(nèi)涵與外延

從內(nèi)涵看,廉潔是指不腐敗、合乎道德、誠實守信、正直無私等,通常與清廉、廉正、清正廉潔等同義。從外延看,廉潔可以從兩個層面理解。從狹義上來看,廉潔僅涉及包括賄賂在內(nèi)的腐敗。例如,經(jīng)合組織(OECD)官網(wǎng)的“反腐敗與廉潔”專欄基本將廉潔等同于不腐敗,并進一步將廉潔分為政府等公共部門的公共廉潔和企業(yè)等私營部門的商業(yè)廉潔。從廣義上來看,廉潔涵蓋腐敗、舞弊、權(quán)力濫用、利益沖突等。例如,2010 年《世界銀行集團廉潔合規(guī)指引》將廉潔界定為禁止腐敗、舞弊、共謀、脅迫等不法行為。

根據(jù) ISO 37301《合規(guī)管理體系 要求及使用指南》和我國《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》第三條,合規(guī)是指履行組織的所有合規(guī)義務(wù),包括組織強制必須遵守的要求和自愿選擇遵守的要求,例如,組織外部的法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則和國際條約、規(guī)則等要求,以及組織內(nèi)部的章程、規(guī)章制度等要求,以實現(xiàn)合規(guī)風險,即不合規(guī)發(fā)生的可能性和未履行合規(guī)義務(wù)所造成的不合規(guī)后果(如引發(fā)法律責任、造成經(jīng)濟或者聲譽損失以及其他負面影響)最小化。

因此,廣義上的廉潔合規(guī)是指履行組織的所有廉潔合規(guī)義務(wù),即企業(yè)等組織及其人員的經(jīng)營管理等行為,要符合組織面臨的反腐敗、反舞弊、禁止權(quán)力濫用、防止利益沖突等方面的內(nèi)外部要求,以實現(xiàn)廉潔合規(guī)風險最小化。

根據(jù)該定義,國內(nèi)強制性廉潔合規(guī)要求及其禁止的不廉潔行為主要包括:《中國共產(chǎn)黨紀律處分條例》等黨內(nèi)法規(guī)規(guī)定的違反廉潔紀律行為;《刑法》《監(jiān)察法》《公職人員政務(wù)處分法》《反不正當競爭法》《招標投標法》《監(jiān)察法實施條例》等法律法規(guī)規(guī)定的貪污賄賂、職務(wù)侵占、濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊、權(quán)力尋租、利益輸送、浪費國家資財?shù)冗`法犯罪行為。關(guān)于廉潔合規(guī)的有關(guān)監(jiān)管規(guī)定,也是被監(jiān)管者必須遵守的要求。

值得注意的是,《聯(lián)合國反腐敗公約》與我國《刑法》規(guī)定的腐敗犯罪基本類似,僅在某些犯罪構(gòu)成要件和個別罪名上有所差異。例如,我國《刑法》規(guī)定了玩忽職守罪,但《聯(lián)合國反腐敗公約》沒有規(guī)定?!堵?lián)合國反腐敗公約》規(guī)定了影響力交易罪,但我國《刑法》沒有規(guī)定。

二、從組織治理角度認識廉潔合規(guī)

廉潔合規(guī)不僅僅是一個涉及遵紀守法合規(guī)的法律問題,更是一個涉及制度、文化、人性、道德、價值觀等諸多元素的管理和治理問題,尤其是一個治理問題。ISO 37000《組織治理 指南》指出,組織治理是指組織通過構(gòu)建以人為本的體系進行管理、監(jiān)督和問責,以實現(xiàn)其既定目標??梢?,治理是一個超越管理的概念。

一方面,治理主要關(guān)注宏觀、戰(zhàn)略和決策層面,管理主要關(guān)注微觀、戰(zhàn)術(shù)和執(zhí)行層面。治理通常是指由決策層對組織的目標、愿景、戰(zhàn)略方針、發(fā)展方向、權(quán)力配置和機構(gòu)設(shè)置等作出決策。管理則通常是指由管理層對組織的人財物等資源進行分配,監(jiān)督組織的日常運行,以實現(xiàn)其目標和愿景等。正如國務(wù)院原副秘書長、經(jīng)濟學家江小娟所言,治理相對于管理來說,參與主體更多,要平衡的關(guān)系更多,要關(guān)注的實證問題更多,背后的知識體系跨界且復(fù)雜。當然,治理和管理密不可分,具有共同的最終目標,相互影響制約。

另一方面,治理主要聚焦組織內(nèi)外部和全局性問題,管理主要聚焦組織內(nèi)部和局部性問題。從管理的角度看,組織追求的目標是單一的,根據(jù)新古典經(jīng)濟學基本競爭模型假設(shè),企業(yè)追求成本約束下的利潤最大化,政府追求財政約束下的社會福利最大化。但從治理的視角看,組織追求的目標是多元的,特別是現(xiàn)代企業(yè)除了追求利潤最大化,還承擔著廉潔合規(guī)等社會責任,需要多方共同參與,并協(xié)調(diào)各相關(guān)方的利益。例如,德國西門子公司的座右銘是:西門子只做清廉的業(yè)務(wù),絕不容忍任何不合規(guī)行為。許多國際知名企業(yè)和組織也將廉潔合規(guī)作為其核心價值觀之一。

三、依靠各方力量協(xié)同推進廉潔合規(guī)治理

與其他專項合規(guī)領(lǐng)域不同,廉潔合規(guī)最關(guān)鍵的是反腐敗合規(guī),即通常所說的反腐敗治理,而這絕不只是企業(yè)等組織自身的事情,更是全世界、全社會、全人類的事業(yè),離不開國際組織、各國政府、社會公眾等各方主體的參與。因此,要從治理的角度深刻認識廉潔合規(guī),依靠所有可以依靠的力量協(xié)同推進廉潔合規(guī)治理。

對企業(yè)等組織而言,開展廉潔合規(guī)治理,能夠防范廉潔合規(guī)風險,構(gòu)建強有力的治理體系尤其是廉潔合規(guī)體系,獲得成功、可持續(xù)發(fā)展和良好聲譽。對國家和社會而言,推進廉潔合規(guī)治理,有助于形成對不廉潔合規(guī)零容忍的社會氛圍,促進法治和營造國際一流的營商環(huán)境,降低社會運行成本,促進社會經(jīng)濟繁榮和福祉,塑造良好的國家形象,以及在國際廉潔合規(guī)治理事務(wù)中發(fā)揮主導作用。對個人而言,倡導廉潔合規(guī),可以引人向善,助其形成良好的人生觀、道德觀和價值觀。

四、企業(yè)等組織的廉潔合規(guī)治理進路

從國內(nèi)外實踐看,企業(yè)等組織可以從明確義務(wù)、評估應(yīng)對風險和制定實施計劃三個方面開展廉潔合規(guī)治理。

1、明確需要履行的廉潔合規(guī)義務(wù)

如前文所述,企業(yè)等組織的合規(guī)義務(wù)包括外部的法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則和國際條約、規(guī)則等要求,以及內(nèi)部的章程、規(guī)章制度等要求。同時,黨內(nèi)法規(guī)和相關(guān)政策文件要求也是我國黨政機關(guān)、事業(yè)單位、國有企業(yè)等組織機構(gòu)的合規(guī)義務(wù)的來源。

具體到廉潔合規(guī)義務(wù),可以從兩個層面理解:一是如果采取狹義廉潔合規(guī)定義,則廉潔合規(guī)義務(wù)是指企業(yè)等組織面臨的反腐敗方面的內(nèi)外部要求;二是如果采取廣義廉潔合規(guī)定義,則廉潔合規(guī)義務(wù)是指企業(yè)等組織面臨的反腐敗、反舞弊、禁止權(quán)力濫用、防止利益沖突等方面的內(nèi)外部要求。實踐中,企業(yè)等組織可以優(yōu)先開展反賄賂合規(guī)治理,因為賄賂是目前已知最為普遍、對社會危害最大、最重要的腐敗形式。當然,也可以直接開展反腐敗合規(guī)和(或)反舞弊合規(guī)治理,并將反賄賂合規(guī)作為重中之重。

不同性質(zhì)、規(guī)模、行業(yè)、經(jīng)營地的組織需要履行的廉潔合規(guī)義務(wù)不同,例如,外向型企業(yè)既要履行國內(nèi)有關(guān)廉潔合規(guī)義務(wù),又要履行海外相關(guān)廉潔合規(guī)義務(wù),尤其是《聯(lián)合國反腐敗公約》、美國《反海外腐敗法》、英國《2010 年反賄賂法》、法國《薩賓第二法案》等反腐敗國際條約或外國法的要求。央企國企既要履行我國法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定等有關(guān)要求,還要履行相關(guān)黨內(nèi)法規(guī)要求。但組織的章程和規(guī)章制度中有關(guān)廉潔合規(guī)的規(guī)定,是組織及其人員都應(yīng)遵守的基本要求。

2、識別、評估和應(yīng)對廉潔合規(guī)風險

廉潔合規(guī)治理的目的是防控廉潔合規(guī)風險,因此,組織要投入足夠的注意力和資源,全面識別出所面臨的內(nèi)外部廉潔合規(guī)風險,定期評估其性質(zhì)和程度并確定其優(yōu)先級,同時及時采取廉潔合規(guī)風險預(yù)警、報告和應(yīng)對等措施。

企業(yè)等組織可根據(jù)自身實際和需要,重點關(guān)注高風險領(lǐng)域、環(huán)節(jié)和人員,查找風險點并予以應(yīng)對。廉潔合規(guī)風險較高的領(lǐng)域主要包括人力資源管理、財務(wù)管理、資產(chǎn)管理、采購與招投標、工程建設(shè)、后勤保障等;廉潔合規(guī)風險較高的環(huán)節(jié)主要包括制度制定環(huán)節(jié)、決策環(huán)節(jié)、過程管理環(huán)節(jié)等;廉潔合規(guī)風險較高的人員主要包括領(lǐng)導和管理人員、重要崗位人員等。

3、制定和實施有效的廉潔合規(guī)計劃

有效的廉潔合規(guī)計劃是開展廉潔合規(guī)治理的關(guān)鍵所在,但有效并不等于大而全,小而美同樣可以有效。組織可根據(jù)其性質(zhì)、規(guī)模和復(fù)雜程度等以及面臨的廉潔合規(guī)風險,采取成比例的、基于風險的、切實可行的廉潔合規(guī)措施,并根據(jù)需要構(gòu)建適當?shù)牧疂嵑弦?guī)體系或者將其有機融入合規(guī)管理體系。

有效的廉潔合規(guī)計劃通常具有以下共同要素:決策層和管理層尤其是最高領(lǐng)導者對廉潔合規(guī)作出承諾和支持;有設(shè)置合理、權(quán)責明確的廉潔合規(guī)組織架構(gòu)和匯報條線,以及人員、資源充足且地位獨立的廉潔合規(guī)管理部門;有健全的廉潔合規(guī)制度體系,并不斷完善;開展廉潔合規(guī)教育培訓、咨詢和內(nèi)外部宣傳,加強廉潔合規(guī)文化建設(shè);建立健全廉潔合規(guī)審查、舉報、內(nèi)部調(diào)查、激勵和問責機制;定期評估和改進廉潔合規(guī)治理等。企業(yè)等組織可酌情參考適用。


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