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關(guān)聯(lián)交易對公司來說是把“雙刃劍”，用好了“無往而不利”，用不好“有百害而無一利”，公司的運營者和管理者應(yīng)了解規(guī)則、遵守規(guī)則，方能為公司的良好運營保駕護航。由于目前我國現(xiàn)有法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定過于概括，包括關(guān)聯(lián)交易的概念、合理性判斷標(biāo)準(zhǔn)、損害認(rèn)定等等都尚不明確，給我國的司法審判實踐帶來了一定的難題，形成關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制體系。

一、關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)涵

關(guān)聯(lián)交易作為現(xiàn)代企業(yè)普遍常用的一種商業(yè)形式，是具有中性含義①的概念。只是鑒于司法實踐中出現(xiàn)的大量的不公平的違法的關(guān)聯(lián)交易，使得中小股東的權(quán)益和公司利益受到了損失，因此大家聽到“關(guān)聯(lián)交易”時普遍存在抵觸和反感心理。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（五）》（以下簡稱《公司法司法解釋（五）》）對關(guān)聯(lián)交易進行了一些規(guī)制，不過，在處理司法實務(wù)問題中依然存在不足之處，顯然不足以應(yīng)對司法實踐中出現(xiàn)的新問題。其中，第一條②和第二條③對關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和關(guān)聯(lián)交易的合同在無效和可撤銷方面作出了規(guī)定，這是判斷關(guān)聯(lián)交易是否正當(dāng)?shù)幕A(chǔ)。關(guān)聯(lián)交易具有如下特征：

（一）關(guān)聯(lián)交易的主體具有特定性。關(guān)聯(lián)交易雙方是公司與其關(guān)聯(lián)人。由于雙方存在利益沖突，所以公司與其關(guān)聯(lián)人可能利用控制權(quán)損害第三方的利益。

（二）關(guān)聯(lián)交易行為的方式多樣。交易是一個比合同更為寬泛的術(shù)語。關(guān)聯(lián)交易可分為董事自我交易與控股股東自我交易。我國的董事自我交易不是關(guān)聯(lián)交易的主要問題，主要發(fā)生在控制股東領(lǐng)域，控制股東的自我交易形式多樣。

（三）公司關(guān)聯(lián)交易存在利益沖突。股東可能存在侵蝕公司財產(chǎn)的行為，導(dǎo)致公司獨立財產(chǎn)減少而觸碰到債權(quán)人的底線，因此，股東必須與公司在財產(chǎn)上形成區(qū)隔。

（四）關(guān)聯(lián)交易具有雙重性。在存在自我交易的情況下，控制股東等關(guān)聯(lián)主體往往因利益驅(qū)動而出現(xiàn)不當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，導(dǎo)致股東或債權(quán)人的利益受到損害。

二、關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的認(rèn)定難點及立法現(xiàn)狀

關(guān)聯(lián)交易只是存在違法的可能性，由于利益沖突本身存在的潛在風(fēng)險，致使關(guān)聯(lián)交易不可避免，但不能說關(guān)聯(lián)交易一定有利或存在弊端，不能全盤否定關(guān)聯(lián)交易的商業(yè)存在，只能在立法以及司法活動中規(guī)避其對公司利益的損害。而我國的《公司法司法解釋（五）》在第一條中只是確立了我國關(guān)聯(lián)交易審查的實質(zhì)公平原則，只是審查的一個方面，還需綜合考慮信息是否披露、程序是否合法等等，都應(yīng)考慮在內(nèi)。并且目前的《公司法》及相關(guān)的行政法規(guī)實際上并未對關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的相關(guān)情形予以明確的規(guī)定，甚至根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)無法在股東發(fā)生關(guān)聯(lián)交易且損害公司或其他股東利益的時候，對二者之間的因果關(guān)系做出明確的認(rèn)定［1］。

就以筆者曾經(jīng)辦理的一個案件示例，深圳市某科技公司甲的大股東李某，因與甲公司另一名持股10%的小股東朱某在公司經(jīng)營上發(fā)生矛盾，李某遂產(chǎn)生了將甲公司業(yè)務(wù)、人員轉(zhuǎn)移的念頭。但李某并未直接通過一般模式的關(guān)聯(lián)交易來轉(zhuǎn)移甲公司的利潤，而是通過復(fù)制甲公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，并將朱某的股權(quán)剔除在外以后新設(shè)一家乙公司，同時企圖以“同一控制下的股權(quán)重組”的名義，來將朱某對甲公司的股權(quán)完全架空，同時順理成章地將甲公司的業(yè)務(wù)機會轉(zhuǎn)移至乙公司。由于現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定以及甲公司公司章程約定，公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓僅需公司過半數(shù)股東同意即可，李某利用其控股股東的優(yōu)勢地位，聯(lián)合其他股東，輕易就通過了甲公司的股東會決議，以此來達到其非法轉(zhuǎn)移甲公司業(yè)務(wù)、人員、利潤等目的。李某的行為在目前的法律規(guī)定上，似乎無法認(rèn)定為關(guān)聯(lián)交易損害公司或股東利益的行為，但實際上通過此種復(fù)制股權(quán)新設(shè)公司從而轉(zhuǎn)移利潤的行為，甲公司和朱某的利益均受到了明顯的損害。另外，上述案件中李某的行為在目前的司法實踐中似乎較難認(rèn)定為關(guān)聯(lián)交易，但實際上這種應(yīng)當(dāng)屬于新型的較為隱秘的關(guān)聯(lián)交易行為，由此可見，目前現(xiàn)有的法律體系中對關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的相關(guān)規(guī)定尚不夠明確具體，也容易導(dǎo)致各地法院在司法裁判中對同一問題也存在不同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，缺乏統(tǒng)一的裁判指導(dǎo)［2］。

目前《公司法》用以規(guī)制關(guān)聯(lián)交易行為的主要依據(jù)是第二十條①和第二十一條②，分別為公司法人人格否認(rèn)制度，以及公司管理層等關(guān)聯(lián)主體方（控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員）應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任?！睹穹ǖ洹返诎耸臈l在《公司法》規(guī)定的基礎(chǔ)上，將適用范圍擴展到全部營利法人?！豆痉ㄋ痉ń忉專ㄋ模返诙炼鶙l則規(guī)定了股東的訴權(quán)及其程序，非關(guān)聯(lián)方股東認(rèn)為公司利益因關(guān)聯(lián)交易受到損失時，可以提起股東代表訴訟?！豆痉ā返诙l③以及《公司法司法解釋（五）》第二條規(guī)定了股東的派生訴權(quán)，實際擴展了股東代表訴訟的適用范圍，將之?dāng)U大到關(guān)聯(lián)交易合同的確認(rèn)無效和撤銷糾紛中，在不公允關(guān)聯(lián)交易方控制著公司決策時，符合一定條件的少數(shù)股東可以以公司名義提起訴訟的救濟機制，但勢必會碰到公司股東會和董事會的阻礙，導(dǎo)致訴訟難以進行。而《公司法》第二十一條僅規(guī)定控股股東、董事等不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，對損害情形的認(rèn)定、因果關(guān)系及相關(guān)救濟途徑均未作出具體規(guī)定。

三、關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的重點關(guān)注問題及解決方式

（一）盡量減少并避免關(guān)聯(lián)交易

對公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易進行甄別并排查，對于可發(fā)生可不發(fā)生的供銷日常關(guān)聯(lián)交易，尋求外部非關(guān)聯(lián)供應(yīng)商或客戶；如發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的業(yè)務(wù)非公司主營業(yè)務(wù)且產(chǎn)生的收入較低，可將該業(yè)務(wù)予以剝離；如發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的業(yè)務(wù)是公司賴以生存的業(yè)務(wù)且為公司的上下游企業(yè)，可考慮將該關(guān)聯(lián)企業(yè)收購為公司的子公司［3］。

（二）增加對關(guān)聯(lián)交易情形的披露

現(xiàn)行的監(jiān)管制度已經(jīng)對關(guān)聯(lián)交易的比例不作要求，但對于關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的必要性及公允性、關(guān)聯(lián)交易的全面披露有嚴(yán)格的要求，公司對上述要求應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行，避免通過不合規(guī)的手段將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化，主要應(yīng)關(guān)注以下幾方面的內(nèi)容：1.是否存在通過注銷方式處理關(guān)聯(lián)企業(yè)；2.是否存在對外轉(zhuǎn)讓關(guān)聯(lián)企業(yè)后又通過協(xié)議控制該關(guān)聯(lián)企業(yè)；3.將關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓給雖不具有關(guān)聯(lián)關(guān)系但是可以通過其他方式控制關(guān)聯(lián)企業(yè)的受讓方。并且對于上述情形，均需賦予中小股東查閱、獲取公司相關(guān)業(yè)務(wù)資料的權(quán)利，應(yīng)從司法途徑支持中小股東的查閱權(quán)實現(xiàn)。另外，還需要建立關(guān)聯(lián)交易與公司、股東利益受損之間的因果關(guān)系認(rèn)定、甚至是推定的制度，以避免公司的控股股東利用法律漏洞來鉆空子，損害公司或其他中小股東的合法利益。

四、關(guān)聯(lián)交易中保護公司利益的建議

（一）堅持實質(zhì)大于形式的原則

如上文所述，即使關(guān)聯(lián)交易已經(jīng)進行了信息披露，按照相關(guān)程序規(guī)定，經(jīng)過股東會同意或公司章程等手續(xù)，還應(yīng)綜合考慮交易條件、交易對公司的利益等各方面綜合衡量是否存在違法關(guān)聯(lián)交易。不能機械地局限于形式上的要素完備，在對某些案件存疑時，還應(yīng)堅持對關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定，擴大認(rèn)定范圍。

（二）增加控制人的誠信義務(wù)

我國《公司法》在法律中規(guī)定了“三會”并列的金字塔治理結(jié)構(gòu)，同時，還在第一百四十七條第一款第七項中規(guī)定了董監(jiān)高的忠實、勤勉義務(wù)。這是我國傳統(tǒng)的公司法理論。但是由于我國的市場結(jié)構(gòu)較為特殊，股權(quán)較為集中，公司的決策者一般為公司的實際控制人，而不是公司董事和管理層，因此法律應(yīng)重點對公司管理層的相關(guān)行為加以規(guī)制。因此，建議突破公司法傳統(tǒng)理論，增加對控制人等管理層的誠信義務(wù)規(guī)定［4］。

（三）完善關(guān)聯(lián)交易決策程序

首先，完善獨立董事制度。對獨立董事的選舉應(yīng)當(dāng)向更有利于保護中小股東的方向傾斜，形成董事權(quán)、責(zé)、利的制衡。其次，對回避表決制度嚴(yán)格執(zhí)行，一旦發(fā)現(xiàn)決議違反程序，及時采取無效措施。再次，調(diào)整獨立董事的比例結(jié)構(gòu)，采取能夠保障獨立董事安全正確行使權(quán)力的硬措施，上市公司獨立董事人數(shù)在實際中所占比例過低，成為董事會中的“少數(shù)派”，對決策起不到真正的影響作用。最后，規(guī)范約束獨立董事的提名權(quán)。改變以往大股東、經(jīng)營管理層安排擁護支持自己的人擔(dān)任獨立董事，避免出現(xiàn)類似情況的發(fā)生，從而真正為中小股東發(fā)聲、行使監(jiān)督權(quán)，嚴(yán)格審查目前的獨立董事之前所從事的職業(yè)是否是企業(yè)顧問等存在特殊關(guān)系的情形。

（四）公司法人人格否認(rèn)制度的合理運用

有限公司由于股東人數(shù)較少，常常出現(xiàn)資產(chǎn)財務(wù)、人員、身份、業(yè)務(wù)等難以區(qū)分存在高度混同的情形，此時，其他股東以及公司債權(quán)人可直接請求該股東賠償損失。但是不能輕易運用刺破公司面紗制度，因公司具有獨立性是《公司法》架構(gòu)的基礎(chǔ)內(nèi)容，在運用該制度時，應(yīng)持謹(jǐn)慎態(tài)度，合理運用，避免對公司自治造成過多干涉，影響公司發(fā)展。

五、結(jié)束語

隨著市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，關(guān)聯(lián)交易的模式逐漸呈現(xiàn)隱蔽性特征，但由于我國目前在法律層面對于關(guān)聯(lián)交易的情形尚未有個統(tǒng)一的界定標(biāo)準(zhǔn)，各類行政法規(guī)、行業(yè)規(guī)定對于關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定各不相同，更毋論關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的相關(guān)規(guī)定，這使得司法實踐中在法律適用階段帶來很多困擾和難題。在缺少法律支撐的情況下，容易造成各類規(guī)定包括部門規(guī)章、行業(yè)行規(guī)等關(guān)于關(guān)聯(lián)交易規(guī)定的交叉或重疊。因此，如何對關(guān)聯(lián)交易涉及的各方利益進行充分衡量，保證市場交易的高效運行，是急需解決的問題。本文以較為淺顯的觀點對關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)涵、特征、不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、立法現(xiàn)狀等問題作了分析，希望能夠?qū)σ?guī)制違法關(guān)聯(lián)交易起到一定作用。