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一、AB股制度的起源和國內(nèi)發(fā)展現(xiàn)狀

（一）AB股制度的起源

AB股制度即雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)、同股不同權(quán)，也被稱為“表決權(quán)差異安排”“特別表決權(quán)”“不同投票權(quán)架構(gòu)”等，該制度起源于美國，常見于科創(chuàng)類企業(yè)。1994年，美國三家主要的證券交易所[2]就AB股結(jié)構(gòu)公司的上市問題達成了協(xié)議，允許該類企業(yè)直接上市。隨著AB股制度的不斷推廣，除美國外，英國、加拿大、瑞典、香港等其他國家或地區(qū)的證券交易所也逐步允許AB股架構(gòu)的公司上市[3]，并逐步形成現(xiàn)有的AB股制度。

采用AB股制度的公司發(fā)行A、B股兩種股份，多數(shù)情況下，A類股份為普通股份，每一股具有一份表決權(quán)，一般為外部投資人持有，原則上可以流通；B類股份為特別股份，每一股擁有數(shù)倍于A類股份的表決權(quán)，通常為創(chuàng)始人或核心技術人員持有，且原則上限制流通[4]。需要注意的是，實踐中，“同股不同權(quán)”中的“權(quán)”主要體現(xiàn)在表決權(quán)領域，即在股東參與性權(quán)利中進行差異化規(guī)定[5]，而不會涉及股權(quán)中的經(jīng)濟性分紅收益。

（二）AB股制度在國內(nèi)的發(fā)展現(xiàn)狀

根據(jù)《中華人民共和國公司法》（下稱“《公司法》”）第四十二條[6]，有限責任公司可以通過章程，約定有限責任公司股東不按照出資比例行使表決權(quán)，即“同股不同表決權(quán)”。

相較而言，考慮到股份有限公司更具“資合性”和股份流通性較強的特性，《公司法》第一百二十六條[7]并未允許股份有限公司股東不按照出資比例行使表決權(quán)，而是規(guī)定同種類的每一股份應當具有同等權(quán)利，即“同股同權(quán)”。但同時，《公司法》第一百三十一條[8]規(guī)定了例外情形，即國務院可創(chuàng)設《公司法》以外的其他種類股份。

2018年9月26日，國務院發(fā)布《關于推動創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展打造“雙創(chuàng)”升級版的意見》[9]（下稱“《國務院意見》”），為推動完善公司法等法律法規(guī)和資本市場相關規(guī)則，允許科技企業(yè)實行“同股不同權(quán)”治理結(jié)構(gòu)。

2019年1月28日，中國證監(jiān)會公布《關于在上海證券交易所設立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》，明確了允許特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)企業(yè)上市，對特別表決權(quán)股份的適用主體、適用范圍、轉(zhuǎn)讓限制等做了較為詳細的規(guī)定[10]。

2019年4月30日，上海證券交易所新修訂的《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》（下稱“《科創(chuàng)板上市規(guī)則》”）將AB股稱為“表決權(quán)差異安排”，并對設置了特別表決權(quán)的公司的內(nèi)部治理也作出了詳細規(guī)定，包括市值要求、設置特別表決權(quán)的時間、股東資格、表決權(quán)限制、普通表決權(quán)保障、特別表決權(quán)股份與普通股份的轉(zhuǎn)換等方面。例如，根據(jù)《科創(chuàng)板上市規(guī)則》第2.1.4條[11]，有特別表決權(quán)方案的發(fā)行人預計市值不低于人民幣100億元；或預計市值不低于人民幣50億元，且最近一年營業(yè)收入不低于人民幣5億元。

2020年6月12日，深圳證券交易所修訂《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（下稱“《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》”），同樣允許股份有限公司首次公開發(fā)行上市前設置表決權(quán)差異安排，并且亦在公司市值、設置特別表決權(quán)的時間、股東資格等方面有詳細的要求。例如，根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第2.1.4條[12]，有特別表決權(quán)方案的發(fā)行人市值預計不低于100億且最近一年凈利潤為正；或預計市值不低于50億元，最近一年凈利潤為正且營業(yè)收入不低于5億元。

雖然國務院出臺的《國務院意見》明確允許了科技企業(yè)的“同股不同權(quán)”，但《國務院意見》不屬于行政法規(guī)，僅為規(guī)范性文件，是否能就《公司法》的股份作出另行規(guī)定，以及科創(chuàng)板和創(chuàng)業(yè)板的非科技類上市公司能否設置AB股制度等問題，在實踐中仍存在爭議。隨后，上交所、深交所相繼發(fā)布《科創(chuàng)板上市規(guī)則》《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》意味著證券監(jiān)管機構(gòu)已將AB股制度正式引入我國的資本市場。如今，《深圳科創(chuàng)條例》則進一步從地方法規(guī)層面深化了公司領域的創(chuàng)新和改革。自此，國務院、證券交易所以及地方法規(guī)的AB股立法基石已趨于完善。

二、《深圳科創(chuàng)條例》AB股制度的立法基石

1992年第七屆全國人大常委會作出《關于授權(quán)深圳市人大及其常委會和深圳市人民政府分別制定法規(guī)和規(guī)章在深圳經(jīng)濟特區(qū)實施的決定》。根據(jù)《中華人民共和國立法法》（下稱“《立法法》”）第九十條[13]，經(jīng)濟特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)全國人民代表大會的授權(quán)決定，可以制定法規(guī)，在經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)實施。2019年8月9日，中共中央和國務院聯(lián)合發(fā)布《關于支持深圳建設中國特色社會主義先行示范區(qū)的意見》[14]，提倡深圳應充分利用經(jīng)濟特區(qū)立法權(quán)，在遵循憲法和法律、行政法規(guī)基本原則前提下，立足改革創(chuàng)新實踐需要，根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定。因此，深圳作為經(jīng)濟特區(qū)和中國特色社會主義先行示范區(qū)，具有特殊的立法權(quán)，深圳可根據(jù)需要作出法治建設創(chuàng)新和嘗試。

《深圳科創(chuàng)條例》與《科創(chuàng)板上市規(guī)則》《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》的上市規(guī)則不同，系基于全國人大的授權(quán)而出臺的經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)，雖不屬于《公司法》允許的國務院的另行規(guī)定，但根據(jù)前文所述《立法法》之九十條規(guī)定，深圳人大常委會具有根據(jù)全國人大的授權(quán)可制定法規(guī)，在深圳地區(qū)實施。故在深圳范圍內(nèi)，深圳科技企業(yè)可以在章程中約定同股不同權(quán)制度，之后若符合上市條件，亦可在保持雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的同時公開發(fā)行股份。

由此，《深圳科創(chuàng)條例》AB股制度的出臺，使得以技術、知識主導的，且在一定程度上需要維持創(chuàng)始團隊、核心技術團隊對公司的控制權(quán)的深圳科技企業(yè)，在公司治理層面作出突破設計時具備了相應法律依據(jù)。

三、《深圳科創(chuàng)條例》AB股制度對科技企業(yè)的影響

（一）強化創(chuàng)始團隊、核心技術團隊對公司的控制

相較于后期投資者，科創(chuàng)企業(yè)的創(chuàng)始團隊、核心技術團隊通常對企業(yè)定位、市場走向、用戶需求有更精準的把握，也更偏向于追求公司的長期價值和利益。AB股制度下，公司創(chuàng)始團隊、核心技術團隊在股東會或股東大會表決中擁有更多的投票權(quán)，公司就具有了更大的創(chuàng)新、改革的治理空間，也使得公司在歷次融資中避免創(chuàng)始團隊、核心技術團隊的股份被過度稀釋，強化創(chuàng)始團隊、核心技術團隊對公司的控制權(quán)。

（二）為創(chuàng)始團隊、核心技術團隊提供更強激勵機制

如前所述，科創(chuàng)企業(yè)中創(chuàng)始團隊、核心技術團隊成員通常對公司長遠發(fā)展起著至關重要的作用，該等人員在設立公司初期對其自身的控制權(quán)較為重視，如其控制權(quán)存在未來被過多稀釋的風險，可能降低其對公司良好發(fā)展的意愿。AB股制度能保障該等人員在持有股份比例較低的情形下，依然擁有比例較重的表決權(quán)，從而增強其對公司投入發(fā)展的積極性，以確?？萍计髽I(yè)發(fā)展的核心競爭力，逐漸形成以創(chuàng)始團隊、核心技術團隊經(jīng)營決策權(quán)為主導的業(yè)務管理模式，有利于后期資本與技術創(chuàng)新的銜接。

（三）有效抵擋惡意收購

惡意收購指收購公司在未經(jīng)目標公司董事會允許，不管對方是否同意的情況下，通過收購目標公司股東所持的股份，成為目標公司的股東。這種惡意收購的短期獲利行為，往往與企業(yè)長期發(fā)展相違背。AB股制度讓公司創(chuàng)始團隊、核心技術人員持有B類股，收購公司即使持有大量A類股，也無法與B股每股多票的股東在表決權(quán)上抗衡，從而可以避免公司被惡意收購。[15]

四、《深圳科創(chuàng)條例》的AB股制度潛在爭議和風險防范

（一）部分條款內(nèi)容尚待厘清

根據(jù)《深圳科創(chuàng)條例》第九十九條規(guī)定，在深圳注冊的科技企業(yè)可以設置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)，但是“科技企業(yè)”并非法律概念，且《深圳科創(chuàng)條例》也未對“科技企業(yè)”的定義、類別、外延、準入門檻作出規(guī)定，存在模糊地帶。比如科技企業(yè)是否包括全部“高新技術企業(yè)”，科技企業(yè)是否以主管部門審批/備案的名冊為準等，亟待深圳市相關政府主管部門作出進一步界定。

另外，前述規(guī)定第二款載明“有特別表決權(quán)股份的股東，可以包括公司的創(chuàng)始股東和其他對公司技術進步、業(yè)務發(fā)展有重大貢獻并且在公司的后續(xù)發(fā)展中持續(xù)發(fā)揮重要作用的股東，以及上述人員實際控制的持股主體”，但并未對特別表決權(quán)股東的范圍作出明確的定義。比如，“可以”包括創(chuàng)始股東等，是否意味著非條款所述類型的股東也可能可以持有特別表決權(quán)；由于“創(chuàng)始股東”“實際控制的持股主體”（不同法律對“實際控制人”的定義不完全等同）并非明確的法律概念，若定義不清，實施時可能會受到政府主管部門（如章程備案時）、證券交易所、公眾投資者的質(zhì)疑。

為避免實際應用障礙，該等事宜亟待立法者進一步明確，或由政府主管部門等在實踐進行闡釋。

（二）關聯(lián)交易風險及應對

因持有特別表決權(quán)的B類股股東在公司決策時具有一定優(yōu)勢，即使章程約定公司重大事項由董事會表決通過，B類股股東仍可能通過決定董事會人選，控制董事會的組成，從制度層面更容易發(fā)生股東侵占公司財產(chǎn)、高管實施關聯(lián)交易以及其他損害公司利益的情形。

為防止董事會的制約失衡，公司可以加強獨立董事和監(jiān)事對公司管理層的制約，達到監(jiān)督管理層決策的目的。例如，公司可以設置較多數(shù)量的獨立董事和監(jiān)事，并強化獨立董事和監(jiān)事的權(quán)利和職責，當獨立董事和監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常時，可以發(fā)起調(diào)查，必要時還可聘請專業(yè)機構(gòu)協(xié)助。

其次，公司還需注意表決權(quán)差異的合理性。根據(jù)《科創(chuàng)板上市規(guī)則》第4.5.4條[16]，公司章程應當對每份特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量作出明確規(guī)定，并且每份特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量應當相同，不得超過每份普通股份的表決權(quán)數(shù)量的10倍。該等設置的原因是當A類股、B類股表決權(quán)差異比例過大時，制度層面較難限制B類股股東利用公司控制權(quán)謀取私利的風險，設置較為合理的表決權(quán)差異可以在一定程度上限制特別表決權(quán)的過度集中，兼顧不同表決權(quán)股東之間的利益。

（三）A類股股東的權(quán)利和義務的不對等及應對機制

AB股制度面臨的主要實踐難題是兩類股東的利益之平衡，持有特別表決權(quán)的B類股股東雖然資本投入較少，但其核心技術對公司影響較大。如B類股股東決定投資回報大但風險高的項目，高風險帶來的潛在損失需要A類股股東在內(nèi)的所有公司股東共同承擔。因此，若能在公司特別表決權(quán)制度的基礎上增加分類表決的機制，即事先在章程中對不同類型的表決事項進行不同的程序規(guī)定，則可以在一定程度上維護其他類別股東的利益。

以成功上市的公司舉例，優(yōu)刻得科技股份有限公司[17](下稱“優(yōu)刻得”) 在其章程中設計了較多與特別表決權(quán)程序相關的內(nèi)容。根據(jù)《優(yōu)刻得科技股份有限公司章程》第八十三條規(guī)定[18]，B類股股東在股東大會表決議案時，每股可投五票，而A類股股東每股只可投一票，但股東大會就某些事宜的議案進行表決時，每一B類股享有的表決權(quán)數(shù)量應當與每一A類股的表決權(quán)數(shù)量相同，即均可投一票，包括對章程作出修改，改變B類股享有的表決權(quán)數(shù)量，聘請或者解聘公司的獨立董事，聘請或者解聘為公司定期報告出具審計意見的會計師事務所，公司合并、分立、解散或者變更公司形式。

概言之，股東大會在就《公司章程》修改等重大的、不涉及具體經(jīng)營事項的議題投票時，仍采用一股一票的投票制度，由此進一步保護A類普通股股東的合法利益。

結(jié)語

在科技企業(yè)的融資新形勢下，部分科技企業(yè)面臨多輪融資后，創(chuàng)始團隊、核心技術團隊的股權(quán)被稀釋、喪失對公司的控制權(quán)問題?！巴刹煌瑱?quán)”的AB股結(jié)構(gòu)一定程度上可以改善此狀況?！渡钲诳苿?chuàng)條例》的頒布順應了市場需要，是深圳先行示范區(qū)法治創(chuàng)新建設的重大舉措，后續(xù)具體實施和監(jiān)管措施，待在實踐中繼續(xù)完善。

注釋：

[1] 《深圳經(jīng)濟特區(qū)科技創(chuàng)新條例》

第九十九條 在本市依照《中華人民共和國公司法》登記的科技企業(yè)可以設置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)，在公司章程中約定表決權(quán)差異安排，在普通股份之外，設置擁有大于普通股份表決權(quán)數(shù)量的特別表決權(quán)股份。

有特別表決權(quán)股份的股東，可以包括公司的創(chuàng)始股東和其他對公司技術進步、業(yè)務發(fā)展有重大貢獻并且在公司的后續(xù)發(fā)展中持續(xù)發(fā)揮重要作用的股東，以及上述人員實際控制的持股主體。

[2] 美國三家主要的證券交易所———NYSE、AMES和NASDAQ

[3] 參見:齊宇、劉漢民.國外同股不同權(quán)制度研究進展

[4] 實踐中，也有公司的A類股為特別股份，每一股擁有數(shù)倍表決權(quán)，而B類股為普通股，一股一權(quán)。

[5] 參見:姜宇.論科創(chuàng)板雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的引入與控制權(quán)約束

[6] 《中華人民共和國公司法》

第四十二條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

[7] 《中華人民共和國公司法》

第一百二十六條 股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權(quán)利。

同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。

[8] 《中華人民共和國公司法》

第一百三十一條 國務院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。

[9] 《關于推動創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展打造“雙創(chuàng)”升級版的意見》

（二十六）拓寬創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)直接融資渠道。支持發(fā)展?jié)摿玫形从膭?chuàng)新型企業(yè)上市或在新三板、區(qū)域性股權(quán)市場掛牌。推動科技型中小企業(yè)和創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)債融資，穩(wěn)步擴大創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)債試點規(guī)模，支持符合條件的企業(yè)發(fā)行“雙創(chuàng)”專項債務融資工具。規(guī)范發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)融資，拓寬小微企業(yè)和創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)者的融資渠道。推動完善公司法等法律法規(guī)和資本市場相關規(guī)則，允許科技企業(yè)實行“同股不同權(quán)”治理結(jié)構(gòu)。（證監(jiān)會、發(fā)展改革委、科技部、人民銀行、財政部、司法部等按職責分工負責）

[10] 《關于在上海證券交易所設立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》

二、設立上交所科創(chuàng)板

（五）允許特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)企業(yè)和紅籌企業(yè)上市。依照公司法第一百三十一條規(guī)定，允許科技創(chuàng)新企業(yè)發(fā)行具有特別表決權(quán)的類別股份，每一特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大于每一普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量，其他股東權(quán)利與普通股份相同。特別表決權(quán)股份一經(jīng)轉(zhuǎn)讓，應當恢復至與普通股份同等的表決權(quán)。公司發(fā)行特別表決權(quán)股份的，應當在公司章程中規(guī)定特別表決權(quán)股份的持有人資格、特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量與普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量的比例安排、持有人所持特別表決權(quán)股份能夠參與表決的股東大會事項范圍、特別表決權(quán)股份鎖定安排及轉(zhuǎn)讓限制等事項。

[11] 《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》

2.1.4 發(fā)行人具有表決權(quán)差異安排的，市值及財務指標應當至少符合下列標準中的一項：

（一）預計市值不低于人民幣100億元；

（二）預計市值不低于人民幣50億元，且最近一年營業(yè)收入不低于人民幣5億元。

發(fā)行人特別表決權(quán)股份的持有人資格、公司章程關于表決權(quán)差異安排的具體規(guī)定，應當符合本規(guī)則第四章第五節(jié)的規(guī)定。

[12] 《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》

2.1.4 發(fā)行人具有表決權(quán)差異安排的，市值及財務指標應當至少符合下列標準中的一項：

（一）預計市值不低于 100 億元，且最近一年凈利潤為正；

（二）預計市值不低于 50 億元，最近一年凈利潤為正且營業(yè)收入不低于 5億元。

發(fā)行人特別表決權(quán)股份的持有人資格、公司章程關于表決權(quán)差異安排的具體要求，應當符合本規(guī)則第四章第四節(jié)的規(guī)定。

[13] 《中華人民共和國立法法》

第九十條  自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。

經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。

[14] 《關于支持深圳建設中國特色社會主義先行示范區(qū)的意見》

三、率先營造彰顯公平正義的民主法治環(huán)境

（八）全面提升民主法治建設水平。在黨的領導下擴大人民有序政治參與，堅持和完善人民代表大會制度，加強社會主義協(xié)商民主制度建設。用足用好經(jīng)濟特區(qū)立法權(quán)，在遵循憲法和法律、行政法規(guī)基本原則前提下，允許深圳立足改革創(chuàng)新實踐需要，根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定。加強法治政府建設，完善重大行政決策程序制度，提升政府依法行政能力。加大全面普法力度，營造尊法學法守法用法的社會風尚。

[15] 參見:余婷.“不同投票權(quán)架構(gòu)”對創(chuàng)新型公司影響

[16]《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》

 4.5.4  上市公司章程應當規(guī)定每份特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量。

每份特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量應當相同，且不得超過每份普通股份的表決權(quán)數(shù)量的10倍。

[17] 優(yōu)刻得科技股份有限公司于2019年12月24日在上交所科創(chuàng)板成功上市，成為國內(nèi)第一家AB股結(jié)構(gòu)的上市公司。

[18] 優(yōu)刻得與大部分AB股架構(gòu)的公司不同，優(yōu)刻得的A類股為具有特別表決權(quán)的股份，B類股為普通股。但為便于讀者理解以及保持全文表述一致，主文將優(yōu)刻得的“A類股”“B類股”轉(zhuǎn)化為了“B類股”“A類股”的表述形式。